Fiduciaire
Qu’est-ce qu’un fiduciaire?
Un fiduciaire est une personne ou une organisation qui agit pour le compte d’une autre personne ou de personnes pour gérer des actifs. Essentiellement, un fiduciaire doit à cette autre entité des obligations de bonne foi et de confiance. Le plus grand devoir juridique d’une partie envers une autre, en tant que fiduciaire, consiste à être tenu moralement d’agir au mieux des intérêts de l’autre.
Un fiduciaire peut être responsable du bien-être général, mais la tâche implique souvent des finances, par exemple la gestion des avoirs d’une autre personne ou d’un groupe de personnes. Les gestionnaires de fonds, les conseillers financiers, les banquiers, les comptables, les exécuteurs, les membres du conseil et les dirigeants ont tous une responsabilité fiduciaire.
Les responsabilités ou les devoirs d’un fiduciaire sont à la fois éthiques et juridiques. Lorsqu’une partie accepte sciemment l’obligation de fiduciaire pour le compte d’une autre partie, elle est tenue d’agir dans l’intérêt supérieur du mandant, la partie dont elle gère les actifs. C’est ce que l’on appelle « la norme de prudence d’une personne prudente », une norme qui découle à l’origine d’une décision de justice américaine rendue en 1830.
Cette formulation de la règle de la personne prudente imposait à une personne agissant en qualité de fiduciaire d’agir avant tout en tenant compte des besoins des bénéficiaires. Un soin strict doit être pris pour éviter tout conflit d’intérêts entre le fiduciaire et son commettant.
Le fiduciaire est censé gérer les actifs pour le bénéfice de l’autre personne, plutôt que pour son propre profit, et ne peut bénéficier personnellement de sa gestion des actifs.
Dans la plupart des cas, la relation ne génère aucun profit à moins que le consentement explicite ne soit accordé au moment du début de la relation. Par exemple, au Royaume-Uni, les fiduciaires ne peuvent tirer profit de leur position, selon un arrêt de la Haute Cour anglaise, Keech vs. Sandford (1726). Si le mandant donne son consentement, le fiduciaire peut conserver le bénéfice qu’il a reçu; ces avantages peuvent être monétaires ou définis plus largement comme une « opportunité ».
Les obligations fiduciaires apparaissent dans une grande variété de relations commerciales communes, notamment:
- Fiduciaire et bénéficiaire (type le plus courant)
- Membres du conseil d’administration et actionnaires
- Exécuteurs et légataires
- Gardiens et pupilles
- Promoteurs et souscripteurs d’actions
- Avocats et clients
- Sociétés d’investissement et investisseurs
Fiduciaire / Bénéficiaire
Les arrangements successoraux et les fiducies mises en place impliquent un fiduciaire et un bénéficiaire. Un particulier désigné comme fiducie ou fiduciaire de la succession est le fiduciaire et le bénéficiaire est le commettant. En vertu d’une obligation fiduciaire / bénéficiaire, le fiduciaire est légalement propriétaire des biens ou des actifs et détient le pouvoir nécessaire pour gérer les actifs détenus au nom de la fiducie.
Cependant, le fiduciaire doit prendre des décisions qui sont dans l’intérêt supérieur du bénéficiaire, ce dernier possédant un droit de propriété équitable sur le bien immobilier. La relation fiduciaire / bénéficiaire est un aspect important de la planification successorale globale, et un soin particulier doit être pris pour déterminer qui est désigné en tant que fiduciaire.
Les politiciens créent souvent des fiducies sans droit de regard afin d’éviter les scandales de conflits d’intérêts. Une fiducie aveugle est une relation dans laquelle un fiduciaire est chargé de l’investissement du corpus d’un bénéficiaire (actifs) sans que celui-ci sache comment le corpus est investi. Même si le bénéficiaire n’a aucune connaissance, le fiduciaire a l’obligation fiduciaire d’investir le corpus conformément à la norme de conduite de la personne prudente.
Retenons
- Un fiduciaire agit pour le compte d’une autre personne ou de plusieurs personnes afin de gérer des actifs. Leurs devoirs sont à la fois éthiques et légaux.
- Les obligations fiduciaires figurent dans une gamme de relations commerciales, y compris un fiduciaire et un bénéficiaire, des membres du conseil d’administration et des actionnaires, des exécuteurs testamentaires et des légataires.
- Un fiduciaire de placement est une personne légalement responsable de la gestion de l’argent d’un tiers, comme un membre du comité de placement d’un organisme de bienfaisance.
- Les conseillers en placement inscrits ont une obligation fiduciaire envers les clients. Les courtiers doivent simplement respecter la norme d’aptitude moins stricte, qui n’exige pas de faire passer les intérêts du client avant les leurs.
Membre du conseil / actionnaire
Les administrateurs de sociétés peuvent s’acquitter de la même obligation fiduciaire, dans la mesure où ils peuvent être considérés comme des fiduciaires pour les actionnaires s’ils siègent au conseil d’administration d’une société, ou les fiduciaires des déposants pour les administrateurs de banque. Les tâches spécifiques comprennent:
Le devoir de diligence
Cela s’applique à la manière dont le conseil prend des décisions qui affectent l’avenir de l’entreprise. Le conseil d’administration a le devoir de mener une enquête approfondie sur toutes les décisions possibles et leur incidence éventuelle sur l’entreprise. Par exemple, si le conseil vote pour l’élection d’un nouveau directeur général, la décision ne devrait pas être prise uniquement sur la connaissance du conseil ou l’opinion d’un candidat possible; Le conseil a la responsabilité d’enquêter sur tous les candidats viables pour s’assurer que la meilleure personne pour le poste est choisie.
Le devoir d’agir de bonne foi
Même après avoir raisonnablement examiné toutes les options qui lui étaient proposées, le conseil a la responsabilité de choisir celle qui, à son avis, sert au mieux les intérêts de l’entreprise et de ses actionnaires.
Le devoir de loyauté
Cela signifie que le conseil n’est tenu de placer aucune autre cause, intérêt ou appartenance au-dessus de son allégeance à la société et à ses investisseurs. Les membres du conseil doivent s’abstenir de relations personnelles ou professionnelles pouvant faire passer leurs intérêts personnels ou ceux d’une autre personne ou entreprise au-dessus de l’intérêt de la société.
S’il est établi qu’un membre d’un conseil d’administration a manqué à son obligation de fiduciaire, sa responsabilité peut être engagée devant un tribunal par la société elle-même ou par ses actionnaires.
Fiduciaire en tant qu’exécuteur / légataire
Les activités fiduciaires peuvent également s’appliquer à des transactions ponctuelles ou ponctuelles. Par exemple, un acte fiduciaire est utilisé pour transférer des droits de propriété sur une vente lorsqu’un fiduciaire doit agir en tant qu’exécuteur de la vente pour le compte du propriétaire. Un acte fiduciaire est utile lorsqu’un propriétaire souhaite vendre mais est incapable de gérer ses affaires en raison de maladie, d’incompétence ou d’autres circonstances, et a besoin de quelqu’un pour agir à sa place.
La loi impose à un fiduciaire de divulguer à l’acheteur potentiel la situation réelle du bien vendu et il ne peut tirer aucun avantage financier de la vente. Un acte fiduciaire est également utile lorsque le propriétaire est décédé et que ses biens font partie d’une succession qu’il faut surveiller ou gérer.
Tuteur / pupille
Dans une relation tuteur / pupille, la tutelle légale d’un mineur est transférée à un adulte désigné. En tant que fiduciaire, le tuteur est chargé de veiller à ce que l’enfant ou la paroisse bénéficie des soins appropriés, ce qui peut consister notamment à décider du lieu où le mineur va à l’école, à ce que le mineur reçoive les soins médicaux appropriés, à ce qu’il soit discipliné de manière raisonnable et à ce que son bien-être reste intact.
Un tuteur est nommé par le tribunal lorsque le tuteur naturel d’un enfant mineur n’est plus en mesure de s’occuper de celui-ci. Dans la plupart des cas, une relation tuteur / pupille reste intacte jusqu’à ce que l’enfant mineur atteigne l’âge de la majorité.
Avocat / Client
La relation fiduciaire avocat / client est sans doute l’une des plus strictes. La Cour suprême des États-Unis a déclaré que le plus haut degré de confiance doit exister entre un avocat et son client, et qu’un avocat, en tant que fiduciaire, doit agir en toute équité, loyauté et fidélité dans chaque représentation et chaque relation avec les clients.
Les avocats sont tenus responsables des manquements à leurs obligations fiduciaires par le client et sont responsables devant le tribunal devant lequel ce client est représenté en cas de manquement.
Mandant / mandataire
Un exemple plus générique d’obligation de fiduciaire réside dans la relation mandat / mandataire. Toute personne, société, société de personnes ou organisme gouvernemental peut agir en tant que mandataire, à condition que la personne ou l’entreprise en question ait la capacité juridique de le faire. En vertu d’un devoir de mandat / mandataire, un mandataire est légalement nommé pour agir pour le compte du mandant sans conflit d’intérêts.
Un exemple courant de relation mandant / mandataire impliquant une obligation fiduciaire est constitué par un groupe d’actionnaires en tant que mandants sociaux qui choisissent la direction ou des personnes du rang supérieur pour agir en tant que mandataires. De même, les investisseurs agissent en tant que mandants lors de la sélection des gestionnaires de fonds d’investissement en tant qu’agents de gestion des actifs.
Fiduciaire d’investissement
Bien qu’il puisse sembler qu’un fiduciaire de placement serait un professionnel de la finance (gestionnaire de fonds, banquier, etc.), un fiduciaire de placement est toute personne ayant la responsabilité légale de gérer l’argent de quelqu’un d’autre. Cela signifie que si vous vous êtes porté volontaire pour siéger au comité des investissements du conseil d’administration de votre organisme de bienfaisance local ou d’un autre organisme, vous avez une responsabilité fiduciaire. Vous avez été placé dans une position de confiance et la trahison de cette confiance peut avoir des conséquences.
En outre, l’embauche d’un expert en finance ou en investissement ne décharge pas les membres du comité de toutes leurs tâches. Ils ont toujours l’obligation de sélectionner et de surveiller avec prudence les activités de l’expert.
Pertinence par rapport à la norme fiduciaire
Si votre conseiller en placement est un conseiller en placement inscrit , il partage la responsabilité fiduciaire avec le comité de placement. D’autre part, un courtier qui travaille pour un courtier ne peut pas partager la responsabilité fiduciaire. Certaines sociétés de courtage ne veulent pas ou ne permettent pas à leurs courtiers d’être des fiduciaires.
Aux USA, les conseillers en investissement, qui ont généralement des honoraires, sont liés par une norme fiduciaire établie dans le cadre de la loi intitulée Investment Advisers Act of 1940 . Ils peuvent être réglementés par la SEC ou les autorités de réglementation des valeurs mobilières. La loi définit de manière très précise la notion de fiduciaire et stipule une obligation de loyauté et de prudence, ce qui signifie que le conseiller doit faire passer les intérêts de ses clients avant les siens.
Par exemple, le conseiller ne peut pas acheter de titres pour son compte avant de les acheter pour un client et il lui est interdit d’effectuer des transactions pouvant entraîner des commissions plus élevées pour le conseiller ou leur société de placement.
Cela signifie également que le conseiller doit faire de son mieux pour s’assurer que les conseils en placement sont formulés à l’aide d’informations exactes et complètes. En gros, l’analyse est approfondie et aussi précise que possible. Il est important d’éviter les conflits d’intérêts lorsqu’on agit en tant que fiduciaire, ce qui signifie qu’un conseiller doit signaler tout conflit potentiel pour faire passer les intérêts du client avant ceux du conseiller.
En outre, le conseiller doit placer les opérations sous le critère de la « meilleure exécution », ce qui signifie qu’il doit s’efforcer de négocier les titres avec la meilleure combinaison entre un faible coût et une exécution efficace.
La règle d’aptitude
Les courtiers négociants, qui sont souvent rémunérés à la commission, ne doivent généralement remplir qu’une obligation d’aptitude . Cela se définit par des recommandations cohérentes avec les besoins et les préférences du client sous-jacent. Les courtiers-courtiers sont réglementés par l’Autorité de réglementation du secteur financier en vertu de normes qui les obligent à formuler des recommandations appropriées à leurs clients.
Au lieu de devoir placer leurs intérêts en dessous de ceux du client, la norme d’aptitude précise uniquement que le courtier doit raisonnablement croire que les recommandations formulées conviennent au client, en termes de besoins financiers, d’objectifs et de circonstances uniques . Une distinction essentielle en termes de loyauté est également importante: la principale tâche du courtier est envers son employeur, le courtier pour qui il travaille, et non envers ses clients.
Parmi les autres descriptions de l’aptitude, il convient de s’assurer que les coûts de transaction ne sont pas excessifs et que leurs recommandations ne sont pas inappropriées pour le client. Les opérations excessives, le démantèlement du compte simplement pour générer plus de commissions et les échanges fréquents d’actifs du compte pour générer un revenu de transaction pour le courtier sont des exemples de violation des critères d’aptitude.
En outre, la nécessité de divulguer les conflits d’intérêts potentiels n’est pas une exigence aussi stricte pour les courtiers; un investissement doit seulement être approprié, il ne doit pas nécessairement être compatible avec les objectifs et le profil de l’investisseur.
Un courtier suit la norme d’aptitude: les choix de placement doivent convenir au client, mais peuvent néanmoins être plus avantageux pour le courtier que la meilleure des options; la principale responsabilité du courtier est envers son cabinet, pas envers son client.
La norme d’adéquation peut entraîner des conflits entre un courtier et un client. Le conflit le plus évident concerne l’indemnisation. Selon une norme fiduciaire, il serait strictement interdit à un conseiller en investissement d’acheter un fonds commun de placement ou un autre placement pour un client, car cela générerait pour le courtier des honoraires ou une commission plus élevés que ceux d’une option qui coûterait moins au client, ou rapporterait plus pour le client. .
En vertu de l’exigence d’aptitude, tant que l’investissement convient au client, il peut être acheté pour le client. Cela peut également inciter les courtiers à vendre leurs propres produits avant la concurrence pour des produits moins coûteux.
Risque fiduciaire
La possibilité d’un fiduciaire / agent qui ne fonctionne pas de manière optimale dans les meilleurs intérêts du bénéficiaire est appelée « risque fiduciaire ». Cela ne signifie pas nécessairement que le fiduciaire utilise les ressources du bénéficiaire pour son propre bénéfice; cela pourrait entraîner le risque que le fiduciaire n’obtienne pas le meilleur rapport qualité-prix pour le bénéficiaire.
Par exemple, une situation dans laquelle un gestionnaire de fonds (agent) effectue plus de transactions que nécessaire pour le portefeuille d’un client est une source de risque fiduciaire, car le gestionnaire de fonds érode lentement les gains du client en encourant des coûts de transaction supérieurs à ses besoins.
En revanche, une situation dans laquelle une personne ou une entité légalement désignée pour gérer les actifs d’une autre partie utilise son pouvoir de manière contraire à l’éthique ou illégale pour en tirer un avantage financier, ou pour servir son intérêt de toute autre manière, est qualifiée d ‘ »abus fiduciaire » ou « fraude fiduciaire ».
Assurance fiduciaire
Une entreprise peut assurer les personnes qui agissent en tant que fiduciaires d’un régime de retraite qualifié, telles que ses administrateurs, dirigeants, employés et autres administrateurs de personnes physiques. L’assurance de responsabilité fiduciaire vise à combler les lacunes de la couverture traditionnelle offerte par le biais de la responsabilité au titre des avantages du personnel ou des polices d’administrateur et de dirigeant. Elle offre une protection financière en cas de nécessité de litige, en raison de scénarios tels que des prétendus fonds ou investissements mal gérés, des erreurs administratives ou des retards dans les transferts ou les distributions, une modification ou une réduction des avantages, ou des conseils erronés concernant la répartition des investissements dans le plan.
